一、老张的故事
老张是个知足常乐的人，平日里安分守已，待人热情，工资虽然不高，但按他的话，够用了。他的朋友老李则不然，满脑子生意经，到处折腾，俨然一副小款的派头。年初的一天，老李来找老张，说手头有个项目，想办个公司，但按规定，要二人合股才行。但老张哪儿会什么业务，又哪儿来那么多钱呀？老李一笑，说，只要老张把身份证借他就行了，钱不用他出，公司没他什么事儿。说白了，公司就是老李自个儿一人的，只是要老张挂个名、方便办手续而已。一阵酒酣耳热，老张当然就痛痛快快地就把身份证掏了出来。半个多月后，老李送回了身份证。自然，两人又去饭馆里喝了几盅。
这一天，秋高气爽，老张正寻思着要带老婆、闺女到城外去转一圈时，门铃响了。一开门，迎面而进的却是一伙穿制服的。原来，老李出事了。他跟别人做生意砸了，还不上钱；对方一告，却查出老李的公司注册资本100万元，实际只有50万。老张不也是股东吗？这不，工商局的工作人员就上门调查来了。
二、瞒天过海各有奇招
众所周知，公司是以营利为目的的法人组织；资本是其赖以生存的基础，反映了公司的实力和信誉，是公司对外经营、承担风险的保证。根据公司法的有关规定，在公司设立时，公司章程中必须明确规定资本总额，并由股东全部认足；股东的出资必须经法定的验资机构验资并出具证明后，方可报经公司登记管理机关（即工商部门）登记注册；在公司经营中，注册资本应予维持，不能出现实质性减少；注册资本的变更必须履行法定程序。这就是所谓的资本确定、资本维持和资本不变三原则。违反这些规定，采取欺诈手段虚报注册资本，取得公司登记的，如所谓的“三无”公司、皮包公司，不仅可能造成其他交易者的财产损失，更重要的是损害了公司的声誉，破坏了市场的公信基础，危及市场经济的长期发展。因此，对那些虚报注册资本的违法行为，轻则由工商部门责令改正，予以罚款、吊销营业执照等行政处罚，重则构成犯罪，由司法机关处以三年以下有期徒刑、拘役或者虚报注册资本金额1%-5%以下的罚金。
然而，尽管注册资本对公司如此重要，相应的处罚如此严厉，实际生活中，虚报注册资本的现象仍然屡禁不绝。出于各种动机，如方便、装点门面、上市甚至坑蒙拐骗等，一些人不惜以身试法，以图瞒天过海，取得公司注册。从实际发生的各种案件来看，其手段也各种各样。
(A）伪造证明文件。在公司登记中涉及的文件比较多，包括出资人的身份证件、授权委托书、合同、章程、银行的入资证明、评估机构的估价报告、会计师事务所的验资证明等，要全部伪造这些文件并非易事。因此，大多数情形中，申请人只伪造其中一种或几种文件。
(B）挂名股东。由于公司法对股东有人数的要求，除国有独资公司之外，有限公司为2-50人，股份公司须5名以上发起人，因此，一个人要创办公司，就必须有其他人挂名，才能取得公司注册。这些挂名股东，有的实际不出资，如老张；有的因为创办人资金不足，而先“借”一部分，在公司成立之后即撤回，但继续在公司里挂名。
(c)蒙骗。这种情形大多发生在财产（性）出资的场合。由于财产（性）出资涉及货物、知识产权、工业产权、非专利技术等，其估价本身就十分复杂。在出资人刻意蒙骗、误导的情况下，如将他人所有的货物纳于自己名下、让他人出具或伪造假发票、提货单、货物保管仓单等单据、作虚假宣传以夸大其商标、专利价值等，中介机构可能因此出具一份失真的估价、验资报告。
(D）不转让财产。对于不同的财产（权）出资，《公司注册资本登记管理暂行规定》规定了不同的入资时间。如以非专利技术出资的，就在公司成立的一个月内签订技术转让合同；以实物、工业产权出资的，应于公司成立的半年内办理过户手续或转让登记手续，并报公司登记机关备案。易言之，在办理公司登记时，部分财产（权）出资可以先不到位。这为虚报注册资本提供了某些便利。有的出资人在公司领取营业执照之后，就以各种名义拒绝转让其所认缴的财产（权）。
(E）融资。当公司创办人没有足够的资本时，就需要通过其他手段如贷款、借款等，获得资金。由于这种借款期限较短（在公司登记期间），创办人为取得公司注册，通常也愿意支付较高的利息，因此，有一些单位或个人就以此为业，专门对公司创办人放款。其中，危害最大的是某些经营工商登记的代理机构。他们在主营代理业务的同时，通过借款，不但可以招揽业务、收取代理费，还可以获取高息，更没有借款不还的风险。因为在签订代理协议时，他们就要求客户（公司创办人）提供身份证件、印章等一旦公司登记成功，就可凭以及时地将其所垫资金全部划出指定账户。对于创办人而言，只要交出证件、印章，在有关申请文件上签名，花很少的费用而无须筹集高额的注册资本金，也不受申办奔波之累，就可以在若干天后，拿到营业执照（和一个空账户），当然求之不得。
(F)以贿赂等非法手段，取得银行出具的虚假入资证明或中介机构的估价报告、验资证明，报送公司登记机关。
三、人间万象皆有法度
上述种种作假手段，是否构成虚报注册资本罪，首先要了解有关法律规定。根据《刑法》第158条的规定，虚报注册资本罪具有如下特征：1．欺骗对象特定。这些用虚假证明文件或者其他手段进行欺诈的行为，只能发生在公司登记管理活动过程之中，其欺骗的对象只能是公司登记机关，而不是公司登记机关之外的其他单位或个人。2．犯罪对象特定。即只是对注册资本进行伪造、作假。如果仅仅虚报股东人数、公司住址等，不能构成本罪。3．必须取得公司登记。否则，在申请公司登记过程中，被有关工作人员慧眼发现，而没有取得公司登记的，不构成本罪。4．主观上必须出于故意，不能是过失。5．在情节方面，要达到数额巨大、后果严重或者有其他严重情节。根据最高人民检察院的解释，本罪的定罪标准是：当实缴的注册资本不足法定注册资本的最低限额时，有限责任公司虚报数额须达法定最低限额的60％以上，股份有限公司达30%以上；在实缴注册资本达到法定最低限额的情形，其虚报的数额，有限公司、股份有限公司分别为100万、1000万元以上，或者因虚报注册资本而给投资者或者其他债权人造成了累计10万元以上的直接经济损失；或者因虚报注册资本受过二次以上行政处罚，又虚报注册资本，或者向有关主管人员行贿，或者在注册后进行违法活动。
在犯罪数额、情节没有达到法定标准时，自然不构成犯罪。因此，以下的分析即是在构成犯罪这一前提下的。在上述各种情形中，(A)伪造证明文件的申请人，以及（E)中的借款人或代理机构构成虚报注册资本罪均应无疑义。其中，后者属于共犯。在（B）的情形，未出资的挂名股东，本属于虚报股东人数，但若其明知创办人资本不足而虚报注册资本时，则应对自己提供身份证件的行为负责，亦即构成从犯、否则，不应承担刑事责任。挂名股东在出资后又撤资的行为，属于抽逃出资；是否构成犯罪，应依据《刑法》第159条虚假出资、抽逃出资罪的有关规定予以认定。(C）中的有关中介人员或中介机构，受人蒙骗而出具了失真的估价、验资报告，其工作应有一定的过失。对此，应依据《刑法》第229条第三款规定的出具证明文件重大失实罪认定处理。明知创办人为办理公司登记，虚报注册资本，而为其提供货物等财产的，应构成虚报创办人构成共同犯罪；虚开增值税发票的，还构成虚报注册资本罪与虚开增值税发票罪的牵连犯。(D)中不转让财产的出资人，以及（F)中故意出具虚假入资证明、估价报告、验资证明的银行、中介机构或其工作人员，属于一行为触犯数罪名，即虚报注册资本罪分别与虚假出资罪（第159条）、非法出具金融票证罪（第188条）或提供虚假证明文件罪（第229条第1、 2款）想像竞合。银行或其工作人员涉及受贿等其他情节时，还与受贿行为构成牵连犯。在牵连犯或想像竞合犯的情形，当同时符合数罪的定罪标准时，应从一重罪论处；否则，不构成其他罪的，则仅构成虚报注册资本罪的共犯。
需要引起注意的是，根据《公司法》的规定，第一，已缴纳出资的股东对其他股东的出资承担连带责任，即填补注册资本的义务。在公司成立后，注册资本没有减少时，尽管填补出资的股东对未缴足出资的股东享有民事求偿权，后者还可能构成虚假出资、抽逃出资罪，但无论如何，都不存在虚报注册资本罪的问题。第二，公司登记的申请人，有限公司为全体股东指定的代表或者共同委托的代理人，股份公司为董事会。一般而言，具体办理公司登记业务的，或者是股东之一，或者为其他代理人。因此，对于虚报注册资本的行为，首先要认定它属于承办人的个人行为，还是所有股东的授权行为。若为前者，则追究承办人的刑事责任；若是后者，则承办人与其委托人构成共同犯罪。其中，如果承办人亦是股东，且拒不转让财产或在出资后又撤资的，在构成虚假出资、抽逃出资罪的情况下，应与虚报注册资本罪数罪并罚。总之，只有足额缴纳出资的股东，并且没有授权代理人实施该行为或本身不是承办人的，才无须对虚报注册资本的行为承担有关的刑事责任。
四、买来的教训
老张是幸运的，因为老李的行为还没有够上虚报注册资本罪；他的的确确又是不幸的，虽然是公司的挂名股东，工商局还是依法对他罚款一万元。老张的教训令人叹惜。他提醒我们，做好人固然不错，但是，无论何时，要出借自己的身份证件时，都请切记：打听清楚对方的用意和目的，看看它合不合法。
2003 > 2003年总第51辑